Compraventa Mercantil

Características

• Recae sobre cosas muebles
• Compra con ánimo de vender, permutar o arrendar
• Ánimo de lucro

Diferencias con la Compraventa Civil

Relativas al precio

• En la compraventa mercantil, el precio puede presumirse.
• En la compraventa civil, el precio debe ser determinado por las partes.

Relativas a los riesgos de la cosa vendida

• En la compraventa mercantil, los riesgos son regulados de forma más detallada, incluyendo los incoterms.
• En la compraventa civil, los riesgos son regulados de forma más general.

Relativas a la forma de la tradición

• En la compraventa mercantil, existen formas distintas de tradición simbólica, como la transmisión del conocimiento de embarque.
• En la compraventa civil, la tradición se regula de forma más tradicional.

Relativas a la resolución del contrato

• En la compraventa mercantil, el plazo de prescripción de las acciones es de 6 meses.
• En la compraventa civil, el plazo de prescripción es más largo.

Obligación de extender facturas

• En la compraventa mercantil, el comprador tiene derecho a exigir una factura.
• En la compraventa civil, no existe esta exigencia.

Contratos Atípicos

Contrato de Franquicia

Concepto

Contrato en virtud del cual una parte (franquiciante) cede a otra (franquiciado) la licencia de una marca y un know-how a cambio de una retribución económica.

Elementos esenciales

• Licencia de una marca
• Transferencia de un know-how
• Asistencia técnica permanente
• Pago de regalías

Ventajas para las partes involucradas

Franquiciante:

• Expansión de la marca sin recursos propios
• Ingresos por derecho de entrada y regalías
• Reducción de riesgos

Franquiciado:

• Disminución del riesgo empresarial
• Venta de bienes y servicios de una marca de prestigio
• Adquisición de un know-how determinado

Clasificación

Atendiendo al objeto de la franquicia:

• Franquicia de distribución
• Franquicia de producción
• Franquicia de servicio

Atendiendo a la forma de expansión a nivel mundial:

• Franquicia directa
• Franquicia de zona de desarrollo
• Master franquicia

Calificación jurídica

. Se debe calificar porque si el contrato tiene alguna laguna hay que buscar a que naturaleza jurídica pertenece para aplicarle la norma.  El contrato atípico Debe ser redactado con mucho más detallado que el contrato típico.

Contrato de franquicia: el contrato tiene su origen en el derecho norte americano en la segunda mitad del siglo XX, a fines del siglo pasado se extiende al resto del mundo, siendo en la actualidad la forma más utilizada de distribución comercial.

Concepto de franquicia: la franquicia es un contrato en virtud del cual una parte determinada franquiciante  cede a otra llamado franquiciado la licencia de una marca y un KNOW HOW (saber hacer) a cambio de una retribución económica.

Regulación: la franquicia es un contrato atípico, sin embargo la mayor parte del ordenamiento jurídico regulan algún aspecto de este contrato principalmente la etapa precontractual y la terminación del contrato, dicha regulación tiende a proteger a la parte débil de la relación contractual es decir el franquiciado. En chile el contrato es absolutamente atípico no hay regulación ni de la etapa precontractual (son las normas de revelación) ni la etapa de terminación del contrato. Solamente en un país del mundo es un contrato típico y es en la república popular de China. Es un contrato no regulado por la convención de Viena pero las compra ventas sucesivas posteriores si pueden quedar sujetas a la convención de Viena.

Elementos esenciales: son 4 elementos esenciales

La licencia de una marca: el franquiciante debe otorgar al franquiciado la licencia de una marca para operar dentro de una zona geográfica determinada y por un cierto lapso, la licencia de la marca debe cumplir los requisitos establecidos por cada ordenamiento jurídico, ejemplo  por escritura pública e inscripción en ciertos registros  Cada país regula en forma distintas las licencias de marcas.

La transferencia de un Know How: el franquiciante debe transferir un saber hacer comercial es el elemento que distingue a la franquicia de otra forma de distribución comercial. Se materializa esta transferencia en la entrega de manuales operativos  y también a través de asistencia permanente del franquiciante. 

La asistencia técnica permanente: el franquiciante debe otorgar al franquiciado asistencia durante todo el periodo de vigencia de la franquiciada, además el franquiciante es el que organiza la publicidad de la marca.

El pago de regalías: el franquiciado debe pagar al ingresar al  franquiciado  un derecho de entrada conocido como FIDDE DE ENTRADA, el monto del derecho de entrada dependerá del prestigio de la marca. Royalies periódicos: El franquiciado debe pagar al franquiciante una suma que va desde 5 a 10% de las ventas.

Ventajas de las franquicias para las partes involucradas:

La franquicia se ha transformado en el sistema más utilizado  en la actualidad  esto por la ventaja que presenta para el franquiciante para el franquiciado y para el consumidor

Ventajas de las franquicias para el franquiciante:

A.La expansión  de la marca sin recursos propios (el franquiciante solo debe invertir en los manuales operativos para transferir el KNOW HOW y la asistencia técnica del franquiciado).

B.El franquiciante recibe el derecho de entrada y los royalies periódicos.

C.No soporta riesgos de quiebra ni tampoco demandas de los integrantes de la red, el franquiciante y el franquiciado son empresas jurídicamente independientes vinculadas por un contrato.

Ventajas de las franquicias para el franquiciado:

A.Disminuye el riesgo  de fracaso empresarial.

B.Vende bienes y distribuye el servicio de una marca de prestigio.

C.Adquiere un  KNOW HOW  determinado  que le permite iniciarse en la actividad empresarial.

Ventajas de las franquiciaspara el consumidor:

A.Puede acceder a los bienes y servicios en cualquier lugar del mundo.

Clasificación de la franquicia:

Atendiendo al objeto de la franquicia, se distingue la franquicia de distribución, la franquicia de producción y la franquicia de servicio.

Franquicia de distribución: es aquella en que el franquiciante concede al franquiciado el derecho de distribuir sus bienes dentro de una zona geográfica determinada y por un cierto lapso, ejemplo: Benetton, zara (específicamente de vestuario)

-Franquicia de producción: es aquel en que el franquiciante concede al franquiciado la facultad de producir y distribuir los bienes de su marca, la franquicia de producción o fabricación además de la licencia de una marca y la transferencia de un saber hacer (know how), incorpora patentes de inversión, es excepcional.

-Franquicia de servicio: es aquel en que el franquiciante concede al franquiciado la facultad de comercializar un servicio, dentro de una zona geográfica determinada, ejemplo: pizza hut, tavelli, cinemark, heartz, renta car, etc.

La franquicia de servicio son las que más se han expandido en la última década, ¿Por qué?, porque en el siglo 19 los bienes de inmuebles, ahora empiezan a importar los bienes inmateriales, ya que la riqueza esta en los servicios, es decir Cada vez tienen más valor los servicios que los bienes.

Es posible que el franquiciado de zara en china, Portugal uno de este puede producir también, hay que buscar en los países en donde se hace la ropa y puede producir y distribuir.

2.Atendiendo a como se expande a nivel mundial

-Franquicia directa: es aquella en que el franquiciante celebra un contrato con cada uno de sus franquiciados, presenta como ventaja el mayor control de la red por parte del franquiciante presenta como desventaja que es engorrosa, sus mayores costos y la dificultad de manejar miles y cientos de contratos con franquiciados de distintas partes del mundo, por ello actualmente es excepcional.

Ejemplo cuando se expande el café tahiti.

-Franquicia de zona de desarrollo: es aquella en que el franquiciante concede al franquiciado el derecho de distribuir sus bienes o comercializar sus servicios en una zona geográfica que abarca uno o más países, pudiendo abrir varios locales propios, pero se le prohíbe al franquiciado subfranquiciar, por tanto el caso de beneton si la franquicia es para chile, argentina y uruguay (esta subfranquiciando), ventaja tiene control pero también es engorrosa si se expande la red, es absolutamente excepcional.

-Master franquicia: todavía se conoce por master franchise agreement, es aquella en que el franquiciante celebra un contrato internacional de franquicia con el franquiciado principal.

Ejemplo: juan valdez Colombia con juan valdez chile, pero además del contrato internacional existen innumerables contratos de subfranquicia de carácter interno, celebrados entre el franquiciado principal y los subfranquiciados, los subfranquiciados pagan los royalties al franquiciado principal y este a su vez al franquiciante, ejemplo: segunda cadena de contrato entre juan Valdez chile y juan Valdez viña del mar, habría que ver si vina está bajo juan Valdez, porque puede que este solo un sector de vina o todo viña del mar  que este bajo 1 solo franquiciante,  lo importante es que el franquiciado tiene una zona de protección determinante porque no le sirve a juan Valdez que le estén cobrando x cantidad de dinero por 5 años de franquicia y le vayan colocando franquicia por franquicia, por eso la protección es territorial. Casino de la u, Starbucks.

La franquicia frente a otros contratos de distribución comercial, dentro del ámbito de la distribución se distingue los contratos de agencia, el contrato de suministro, de concesión todos estos contratos son atípicos

Franquicia frente al contrato de agencia: ambos contratos se insertan desde un punto de vista comercial dentro de la distribución de bienes y servicios presenta como diferencia fundamental que mientras el agente comercial es un mandatario que vende productos o presta servicios por cuenta del mandante, el franquiciado es un empresario jurídicamente independiente

2.La franquicia frente al contrato de suministro: el contrato de suministro es aquel por cual una parte se obliga a entregar productos en forma periódica a otra persona quien como contra partida se compromete a pagar un precio determinado por dichas mercaderías, sin perjuicio de que la franquicia normalmente también abarca bienes, la diferencia radica en la transferencia del know how, licencia de una marca y asistencia técnica permamente, por tanto el contrato de franquicia es mucho mas complejo por los elementos que lo componen

3.La franquicia frente al contrato de distribución: el contrato de distribución es aquel en virtud el cual el distribuidor compra para re vender exclusivamente mercaderías elaboradas por su proveedor, la diferencia radica en que el contrato de distribución solo abarca bienes y no servicios, además la franquicia tiene otros elementos como la transferencia de un knw how y asistencia técnica permanente

Contrato de franquicia frente al contrato de concesión: el contrato de concesión comercial es el que mas se asemeja a la franquicia, en el derecho norteamericano no se distingue entre ambos contratos y se habla por ejemplo de franquicia de automóviles o de combustible, sin embargo en el derecho chileno por influencia del derecho europeo se distingue entre ambos contratos la franquicia … por la transferencia dde un know how determinado

Calificación jurídica de la franquicia

La franquicia es uno de los contratos atípicos mas difícil de calificar por ello es tan importante su redacción detallada, si existen lagunas el juez o el arbitro deberá calificarlo hay varios criterios de calificación, una corriente recurre a las normas de mandato o agencia comercia, una segunda corriente recurre a las normas de la propiedad industrial y la licencia de marcas una tercera corriente recurre a las normas de contrato de sociedad

Recurrir al mandato y a la propiedad industrial y la ultima corriente que es mayoritaria de la franquicia recurrir directamente a la equidad natural, atendiendo de que el contrato es imposible de calificar.Caso: celebra un contrato de franquicia con la empresa española mango para comercializar sus bienes dentro de la ciudad de vina del mar, el contrato se celebra en Madrid y señala que la llegislacion aplicable será la española por su parte se establece que cualquier controversia será conocidad por los tribunales arbitrales de Madrid.

¿Qué tipo de franquicia han establecido las partes?,¿se rige este c ontrato por la convención de viena de 1980 sobre compraventas y mercaderías?, no porque la cv de regula franquicia ¿pueden las partes someterse a legislación española? Autonomía conflictual si se permite elegir ley extranjera¿pueden las partes someterse a tribunales arbitrales españoles? Autonomía foral, ley de arbitraje y la convención de new york.